Interpretacja

TEMATY:

Interpretacja indywidualna z dnia 26 stycznia 2023 r., Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, sygn. 0111-KDIB3-1.4012.959.2022.1.IO

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego zgodnie z art. 86 ust. 1 u.p.t.u z tytułu faktur wystawionych przed Doradcę, dokumentujących poniesione przez Spółkę wydatki na zakup opisanych w niniejszym wniosku Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji.

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

W dniu 30 grudnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z tego samego dnia o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego zgodnie z art. 86 ust. 1 u.p.t.u z tytułu faktur wystawionych przed Doradcę, dokumentujących poniesione przez Spółkę wydatki na zakup opisanych w niniejszym wniosku Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji.

Treść wniosku jest następująca:

Opis stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest spółką handlową w rozumieniu art. 1 § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych.

Spółka podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów w Polsce (tzw. nieograniczony obowiązek podatkowy) oraz jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: ,,VAT’’). Rok obrotowy i podatkowy Spółki jest tożsamy z rokiem kalendarzowym. Spółka prowadzi księgi rachunkowe i jest zobligowana do sporządzania oraz składania sprawozdań finansowych.

Przedmiotem podstawowej działalności gospodarczej Spółki jest działalność w zakresie produkcji elektrycznego sprzętu oświetleniowego. Spółka nie ogranicza się jedynie do produkcji i rozwija swoją działalność oferując również audyt, doradztwo oraz montaż w zakresie instalacji elektrycznych. W ofercie znajduje się również sprzedaż oraz montaż fotowoltaiki oraz systemów inteligentnego sterowania oświetleniem.

Podstawowa działalność prowadzona przez Spółkę podlega - co do zasady - opodatkowaniu podatkiem VAT. Spółka prowadząc działalność gospodarczą zasadniczo nie wykonuje czynności innych niż podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Zatem spółka nie identyfikuje żadnego związku czynności polegających na nabyciu usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji nabywanych od Doradcy, z czynnościami Spółki, które nie podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT lub są z niego zwolnione. Związek nabywanych usług z jego działalnością opodatkowaną, w szczególności sposób powiązania tych operacji gospodarczych został szczegółowo opisany w uzasadnieniu stanowiska Wnioskodawcy.

Aktualnie udziałowcami Spółki są osoby fizyczne, a także zamknięty fundusz inwestycyjny.

Fundusz inwestycyjny, a także jeden z udziałowców będących osobą fizyczną poinformowali Spółkę, iż rozważają sprzedaż jej udziałów. Łącznie posiadają oni 50% wartości kapitału zakładowego w Spółce. Nie ulega zatem wątpliwości, że z punktu widzenia Spółki oraz pozostałych Udziałowców nie jest to zdarzenie, które pozostanie bez wpływu na jej funkcjonowanie oraz dalszy rozwój. Objęcie w Spółce udziałów o wskazanej wartości pozwala posiąść realny wpływ na jej zarządzanie. Nie sposób zatem uznać, że dla Spółki i jej pozostałych udziałowców jest obojętnym kto posiada te udziały.

Zarząd Spółki obawia się, że w związku powyższym inwestycje w obszarze rozwoju działalności gospodarczej Spółki mogą zostać ograniczone. Z tego względu Spółka zadecydowała o rozpoczęciu poszukiwania nowego inwestora bądź inwestorów, którzy nie tylko zastąpią dotychczasowych Udziałowców, ale także potencjalnie będą mogli przyczynić się do jej dalszego rozwoju. Potencjalny sukces w tej materii pozwoli Spółce nie tylko utrzymać jej obecną pozycje na rynku, ale może przyczynić się także do zwiększenia jej konkurencyjności oraz rozszerzenia prowadzonej działalności.

Zgodnie z utrwaloną na rynku praktyką, Spółka będzie miała możliwość pozyskać inwestora, jeśli potwierdzi swoją dobrą kondycję finansową, prawną podatkową i techniczną, przez przedstawienie rzetelnych i pochodzących z niezależnego źródła informacji o swojej sytuacji finansowej, prawnej, podatkowej, technicznej, przy czym dla potencjalnych inwestorów informacje te będą wiarygodne, jeśli będą pochodziły z niezależnych źródeł, tj. od profesjonalnych niezależnych doradców zewnętrznych.

Biorąc pod uwagę powyższe Spółka, za zgodą i przy udziale aktualnych udziałowców, zawarła umowę z Domem Maklerskim (dalej: Doradca), zlecając wsparcie działań w zakresie pozyskania nowego inwestora zainteresowanego nabyciem udziałów Spółki należących do jej obecnych udziałowców, którzy zakomunikowali chęć ich zbycia. Wnioskodawca i Doradca nie są podmiotami powiązanymi w rozumieniu ustaw podatkowych. Umowa została zawarta na czas określony 18 miesięcy. Umowa zakłada przeprowadzenie wstępnego badania due diligence Spółki, który umożliwi zapoznanie się Doradcy ze stanem Spółki w zakresie koniecznym dla prawidłowego wykonania zlecenia. W wyniku wskazanego badania również sama Spółka będzie miała możliwość poznać ocenę swojego przedsiębiorstwa, wydaną przez niezależny podmiot z zewnątrz. Na skutek tego Spółka będzie mogła poznać swoje mocne oraz słabe strony, co potencjalnie może przyczynić się do jej lepszego funkcjonowania, a także może przełożyć się również na większe dochody, które będzie osiągać w przyszłości.

Co istotne, zlecenie nie stanowi gwarancji realizacji Transakcji. Zakres prac ma charakter zlecenia starannego działania i w takich kategoriach powinien być oceniany. Zlecenie nie obejmuje usług doradztwa prawnego, podatkowego, doradztwa z zakresu rachunkowości lub księgowości, doradztwa w zakresie public lub investors relations, jak również usługi doradztwa inwestycyjnego w zakresie instrumentów finansowych.

Zakres zleconych przez Spółkę prac przedstawia się następująco:

- koordynacja i nadzór nad Transakcją, we współpracy ze Spółką i doradcą prawnym, zgodnie z przyjętą praktyką rynkową oraz wytycznymi Spółki;

- rekomendowanie, opiniowanie i doradzanie Spółce w kluczowych sprawach dotyczących Transakcji, w tym jej struktury i harmonogramu, ceny sprzedaży lub ceny objęcia udziałów Spółki, postanowień umownych o charakterze handlowym lub finansowym;

- reprezentowanie Spółki lub uczestnictwo łącznie ze Spółką we wszelkich negocjacjach lub spotkaniach związanych z przeprowadzeniem Transakcji, w szczególności w negocjacjach/spotkaniach z Inwestorami;

- przygotowanie listy potencjalnych inwestorów;

- przygotowanie i dystrybucja krótkiej informacji o Spółce („Teaser”) do Inwestorów uwzględnionych na długiej liście potencjalnych Inwestorów, kontakty z inwestorami, uczestnictwo na spotkaniach z potencjalnymi Inwestorami, udzielanie potencjalnym Inwestorom informacji, danych, materiałów dotyczących Spółki;

- przygotowanie i przekazanie Spółce wstępnego harmonogramu realizacji Transakcji;

- recenzję biznes planu oraz modelu finansowego Spółki, które będą wykorzystane dla celów Transakcji;

- przygotowanie prezentacji o Spółce na podstawie informacji publicznie dostępnych oraz dostarczonych przez Spółkę lub Udziałowców;

- zorganizowanie i uczestnictwo w spotkaniach z Inwestorami w ramach realizacji Transakcji;

- uzyskanie i przekazanie Udziałowcom ofert wstępnych od potencjalnych Inwestorów;

- przygotowanie we współpracy z doradcą prawnym dokumentów dotyczących Transakcji dla potrzeb analizy przez Inwestorów;

- przygotowanie i nadzór nad funkcjonowaniem wirtualnego dataroom na podstawie danych dostarczonych przez Spółkę oraz Udziałowców;

- koordynację i nadzór procesu analizy dokumentów dotyczących Spółki przez potencjalnych Inwestorów, w tym koordynacja sesji pytań i odpowiedzi;

- zaplanowanie, przygotowanie i przeprowadzenie spotkań z wybranymi potencjalnymi Inwestorami;

- uzyskanie od Inwestorów pisemnych ofert wiążących i ich ocenę oraz za opiniowanie w zakresie aspektów finansowych i interesu Udziałowców;

- rekomendację, wraz z doradcą prawnym, dalszych kroków i czynności po otrzymaniu ofert wiążących;

- koordynację wraz z doradcą prawnym przygotowania treści term-sheet oraz umowy inwestycyjnej oraz udział w negocjacji postanowień tych dokumentów.

Zgodnie z umową z tytułu świadczenia usług określonych powyżej, Doradcy przysługuje:

1. Wynagrodzenie stałe w łącznej wysokości netto XXX zł, płatne w równych ratach miesięcznych w wysokości po % XXX zł netto, przy czym pierwszą fakturę VAT Doradca wystawi w miesiącu, w którym dokona pierwszej dystrybucji Teasera, a pozostałe w kolejno następujących miesiącach oraz

2. Wynagrodzenie prowizyjne (success fee) w wysokości netto XXX % Wartości Transakcji, jednak nie mniej niż XXX złotych netto, płatne w całości na podstawie faktury VAT wystawionej przez Doradcę w momencie podpisania umowy inwestycyjnej oraz wpływu środków do Udziałowców lub/oraz Spółki, oraz

3. Dodatkowe wynagrodzenie prowizyjne w wysokości netto XXX % kwoty, która będzie odpowiadała różnicy Wartości Przedsiębiorstwa (Enterprise Value) przyporządkowanej do Inwestora (% udział) oraz potencjalnej Wartości Przedsiębiorstwa (Enterprise Value), która zostałaby przyporządkowana do Inwestora (% udział) i wyliczona jako dziesięciokrotność wartości EBITDA Spółki za dwanaście miesięcy kończące się ostatniego dnia miesiąca przed otrzymaniem ofert wiążących od Inwestorów. Dodatkowe wynagrodzenie prowizyjne płatne będzie na podstawie faktury VAT wystawionej przez Doradcę w momencie podpisania umowy inwestycyjnej oraz wpływu środków do Udziałowców lub/oraz Spółki.

Wynagrodzenie prowizyjne (success fee) zostanie pomniejszone o kwotę wypłaconego Doradcy wynagrodzenia stałego.

Wynagrodzenie Doradcy nie obejmuje:

1. Wynagrodzenia doradcy prawnego, biegłego rewidenta, audytora, doradcy podatkowego i innych doradców Zleceniodawcy;

2. Podatków od czynności cywilno-prawnych, opłat skarbowych, notarialnych i sądowych oraz innych opłat i podatków wynikających z przepisów prawa;

3. kosztów ogłoszeń wymaganych przepisami prawa; kosztów tłumaczeń dokumentacji przygotowywanej w związku z realizacją Umowy;

4. kosztów organizacji spotkań z Inwestorami (wynajęcie sali, druk materiałów informacyjnych, raportów itp.);

5. kosztów wyjazdów służbowych związanych z realizacją Transakcji.

Wnioskodawca zobowiązuje się zwracać na bieżąco Doradcy koszty związane z realizacją umowy (w tym koszty, których nie obejmuje wynagrodzenie Doradcy) pod warunkiem ich uprzedniej akceptacji przez Wnioskodawcę. Podstawę zwrotu kosztów stanowić będą faktury lub rachunki przedstawione przez Doradcę.

Pozyskanie Inwestora nie będzie automatycznie wiązało się z podwyższeniem kapitału zakładowego Spółki, przy czym Wnioskodawca nie wyklucza, że po pozyskaniu Inwestora, może dojść do wniesienia wkładów przez Inwestora na kapitał zakładowy, kapitał zapasowy lub kapitał rezerwowy - w ramach odrębnych transakcji.

Pytania:

1. Czy Spółce będzie przysługiwać prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego zgodnie z art. 86 ust. 1 u.p.t.u z tytułu faktur wystawianych przez Doradcę, dokumentujących poniesienie przez Spółkę wydatków na zakup opisanych w niniejszym wniosku Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji?

Państwa stanowisko:

Stanowisko Wnioskodawcy:

Zdaniem Wnioskodawcy Spółce przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego zgodnie z art. 86 ust. 1 u.p.t.u z tytułu faktur wystawianych przez Doradcę, dokumentujących poniesienie przez Spółkę wydatków na zakup opisanych w niniejszym wniosku Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji, niezależnie od tego, czy wykonane Usługi doradcze ostatecznie doprowadzą do znalezienia Inwestora.

Uzasadnienie Wnioskodawcy:

Jak stanowi art. 86 ust. 1 u.p.t.u, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Z powyższego przepisu wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

W świetle powołanych przepisów podstawowym kryterium decydującym o prawie do odliczenia podatku VAT naliczonego zawartego w cenie nabytych towarów i usług jest istnienie związku pomiędzy podatkiem VAT naliczonym przy nabyciu towarów i usług, a wykonywaniem przez podatnika czynności opodatkowanych podatkiem VAT, tj. prowadzoną działalnością gospodarczą opodatkowaną podatkiem VAT.

Jednocześnie, ustawodawca nie precyzuje, w jakim zakresie i w jaki sposób towary i usługi muszą być wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, aby pozwoliło to podatnikowi na odliczenie podatku VAT naliczonego. W opinii Spółki, związek ten może być zarówno bezpośredni (np. zakup materiałów do wytworzenia produktu podlegającego odsprzedaży), jak i pośredni (koszty ogólne działalności).

Spółka poniesie szereg wydatków na nabycie opisanych w stanie faktycznym/zdarzeniu przyszłym Usługi doradcze związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji. W opinii Spółki, ww. wydatki dotyczą czynności, które służą prowadzeniu działalności opodatkowanej. Celem podejmowanych przez Spółkę działań związanych z pozyskaniem nowego inwestora jest rozszerzenie dotychczasowej działalności i dynamiczny rozwój, umacnianie pozycji Spółki na rynku, zwiększenie konkurencyjności oraz budowanie wiarygodności wobec kontrahentów. Jak zostało to już opisane w pierwszej części wniosku (opis stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego) zmiana inwestorów będąca efektem nabycia Usług doradczych może zapewnić Spółce szereg korzyści. Ponadto Spółka wykorzysta efekty nabytych Usług doradczych do ustalenia swojej kondycji finansowej, prawnej i podatkowej, weryfikacji obszarów i procesów odpowiednio zarządzanych i wymagających poprawy niezbędnych do prowadzenia opodatkowanej podatkiem VAT działalności w zakresie produkcji elektrycznego sprzętu oświetleniowego. W rezultacie, efekty Usług doradczych Spółka wykorzysta do wyeliminowania nieprawidłowości z jej bieżącym funkcjonowaniu i usprawnienia procesów wewnętrznych działalności w zakresie prowadzonej przez Spółkę produkcji opodatkowanej podatkiem VAT według stawki podstawowej. A zatem wydatki związane z nabyciem Usług doradczych w procesie pozyskania inwestora mają pośrednio wpływ na prowadzoną przez Spółkę działalność w zakresie produkcji.

Podsumowując, Spółka jest czynnym podatnikiem VAT, prowadzącym działalność gospodarczą podlegającą w całości opodatkowaniu podatkiem VAT, wydatki poniesione na nabycie Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji mają związek z czynnościami Spółki opodatkowanymi podatkiem VAT, nie istnieją okoliczności wyłączające prawo do odliczenia podatku VAT, o których mowa w art. 88 u.p.t.u, a zatem, Spółka ma prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wykazanego na fakturach dokumentujących nabycie Usług doradczych.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które Państwo przedstawili we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą,

w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Na mocy art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy,

kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Stosownie do ww. przepisów, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które są wykorzystywane do wykonywania czynności zwolnionych od podatku oraz niepodlegających opodatkowaniu.

Ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno tzw. przesłanek pozytywnych, to jest m.in. tego, że zakupy są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy.

Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy,

nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Na mocy art. 88 ust. 4 ustawy,

obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się również do podatników, którzy nie są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, zgodnie z art. 96, z wyłączeniem przypadków, o których mowa w art. 86 ust. 2 pkt 7.

Powołane wyżej przepisy dotyczące prawa do odliczenia podatku naliczonego, stanowią implementację przepisów wspólnotowych odnoszących się do tego zagadnienia.

Podstawowym aktem określającym ramy prawne opodatkowania podatkiem od wartości dodanej jest Dyrektywa Rady 2006/112/WE z 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 str. 1 ze zm.), zwana dalej Dyrektywą 2006/112/WE, a wcześniej Szósta Dyrektywa Rady 77/388/EWG z 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji przepisów dotyczących podatków obrotowych – wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku – 77/388/EWG (Dz. Urz. WE L Nr 145 str. 1 ze zm.).

Dyrektywa 2006/112/WE jako fundamentalną cechę podatku od wartości dodanej wskazuje zasadę neutralności podatku. Cechą podatku od wartości dodanej, wskazaną w ust. 2 art. 1 ww. Dyrektywy, jest faktyczne obciążenie ciężarem podatku od wartości dodanej jedynie konsumpcji towarów i usług. Z treści tego przepisu należy wnioskować, że podatek ten nie powinien obciążać podmiotów biorących udział w obrocie towarami i usługami, niebędących ich ostatecznymi odbiorcami. Należy jednak zwrócić uwagę, że zgodnie z postanowieniami art. 1, podatek powinien być naliczany na wszystkich stadiach obrotu, z etapem sprzedaży detalicznej włącznie. Mechanizmem zapewniającym obciążenie podatkiem wyłącznie ostatecznych odbiorców towarów i usług, przy jednoczesnym naliczaniu podatku na każdym etapie obrotu, jest wskazane w ust. 2, prawo do odliczenia od podatku należnego podatku zapłaconego przy nabyciu towarów i usług. Ograniczenie prawa do odliczenia podatku przez podatnika, podobnie jak wszelkie odstępstwa od zasady powszechności opodatkowania, powinny mieć charakter wyjątkowy i mogą być wprowadzane jedynie na podstawie wyraźnych przepisów prawa.

Neutralność podatku od wartości dodanej dla podatnika wyraża się, m.in. dążeniem do poszukiwania, wdrażania i ochrony rozwiązań legislacyjnych zapewniających stan prawny, w którym wartość podatku zapłaconego przez podatnika w cenie zakupywanych przez niego towarów i usług wykorzystywanych do celów działalności opodatkowanej, nie będzie stanowić dla podatnika ostatecznego kosztu. Podatnik musi mieć zapewnioną możliwość odzyskania podatku naliczonego związanego ze swoją działalnością opodatkowaną. Wszelkie korzystne dla podatnika konsekwencje wynikające z koncepcji neutralności podatku, są traktowane w doktrynie wspólnego systemu VAT, jako fundamentalne prawo podatnika, nie zaś jako jego przywilej.

Stosownie do art. 168 Dyrektywy 2006/112/WE (odpowiednik art. 17 ust. 2 Szóstej Dyrektywy),

jeżeli towary i usługi wykorzystywane są na potrzeby opodatkowanych transakcji podatnika, podatnik jest uprawniony, w państwie członkowskim, w którym dokonuje tych transakcji, do odliczenia następujących kwot od kwoty VAT, którą jest zobowiązany zapłacić:

a) VAT należnego lub zapłaconego w tym państwie członkowskim od towarów i usług, które zostały mu dostarczone lub które mają być mu dostarczone przez innego podatnika;

b) VAT należnego od transakcji uznanych za dostawy towarów i świadczenie usług zgodnie z art. 18 lit. a) i art. 27;

c) VAT należnego od wewnątrzwspólnotowych nabyć towarów zgodnie z art. 2 ust. 1 lit. b) pkt (i);

d) VAT należnego od transakcji uznanych za wewnątrzwspólnotowe nabycia towarów zgodnie z art. 21 i 22;

e) VAT należnego lub zapłaconego z tytułu importu towarów na terytorium tego państwa członkowskiego.

Jednocześnie należy zaznaczyć, że Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej wielokrotnie stwierdzał, iż prawo do odliczenia zostało wprowadzone, aby całkowicie uwolnić przedsiębiorcę od kosztów podatku VAT zapłaconego lub podlegającego zapłacie w toku jego działalności gospodarczej. Wspólny system podatku od wartości dodanej konsekwentnie zapewnia, że każda działalność gospodarcza, niezależnie od jej celu i efektu, pod warunkiem, że sama podlega VAT, jest opodatkowana w sposób całkowicie neutralny.

Potwierdzeniem powyżej przedstawionej linii orzecznictwa jest m.in. wyrok TSUE w sprawie C-268/83 D. A. Rompelman i E. A. Rompelman-Van Deelen, z którego wynika, że regulacja dotycząca odliczenia, ma za cel całkowicie odciążyć podmiot podlegający opodatkowaniu VAT od podatku od wartości dodanej, który jest winien zapłacić w związku ze swoją działalnością gospodarczą. Wspólny system wartości dodanej zapewnia, że obciążenie podatkiem VAT jest całkowicie neutralne wobec każdego przedsiębiorstwa, niezależnie od celów i wyników przedsiębiorstwa, pod warunkiem, że takie przedsiębiorstwo samo w sobie podlega opodatkowaniu VAT.

Dopełnieniem ww. stanowiska jest orzeczenie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej w sprawie C-37/95 pomiędzy Państwem Belgijskim a Ghent Coal Terminal NV, w którym Trybunał stwierdził (odwołując się do zasady neutralności podatku VAT), że w sytuacji kiedy nabycie towarów i usług zostało poczynione z zamiarem wykorzystania ich do działalności opodatkowanej, ale z powodów pozostających poza kontrolą podatnika, nie wykorzystał on nabytych towarów i usług w prowadzeniu tej działalności, prawo podatnika do odliczenia podatku VAT zostaje zachowane. W świetle powołanego wyroku należy stwierdzić, że w przypadku, gdy zakup danego towaru przez wnioskodawcę jest dokonany z zamiarem wykorzystania tego towaru do działalności opodatkowanej podatkiem od towarów i usług, to pomimo utraty danego towaru z przyczyn niezależnych, tj. w sposób niezawiniony, czy jak to ujął Trybunał – „z powodów pozostających poza kontrolą podatnika”, jego prawo do odliczenia w związku z nabyciem tego towaru zostaje zachowane.

Z uwagi na powyższe należy stwierdzić, że wskazane przepisy ustawy oraz orzeczenia, umożliwiają podatnikowi, w ramach działalności opodatkowanej, odliczenie podatku VAT z tytułu nabycia towarów i usług stanowiących inwestycje z przeznaczeniem na działalność opodatkowaną. Przy czym związek dokonywanych zakupów z działalnością podatnika może mieć charakter bezpośredni lub pośredni.

O bezpośrednim związku dokonywanych zakupów z działalnością gospodarczą można mówić wówczas, gdy nabywane towary służą np. dalszej odsprzedaży – towary handlowe lub też nabywane towary i usługi są niezbędne do wytworzenia towarów lub usług, będących przedmiotem dostawy; bezpośrednio więc wiążą się z czynnościami opodatkowanymi wykonywanymi przez podatnika.

O pośrednim związku dokonanych zakupów z działalnością podatnika można mówić wówczas, gdy zakup towarów i usług nie przyczynia się bezpośrednio do uzyskania przychodu przez podatnika, np. poprzez ich odsprzedaż, lecz poprzez wpływ na ogólne funkcjonowanie przedsiębiorstwa jako całości, przyczynia się do generowania przez dany podmiot obrotów. Aby jednak można było wskazać, że określone zakupy mają chociażby pośredni związek z działalnością, istnieć musi związek przyczynowo-skutkowy pomiędzy dokonanymi zakupami towarów i usług, a powstaniem obrotu.

Wymóg zachowania związku zakupów z działalnością opodatkowaną, akcentowany jest w orzecznictwie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W orzeczeniu z 6 kwietnia 1995 r., (w sprawie C-4/94, BLP Group plc v. Commissioners of Customs & Excise) TSUE stwierdził, że powstanie prawa do odliczenia podatku jest uzależnione od bezpośredniego i niezwłocznego związku z transakcjami opodatkowanymi. Także w wyroku z 8 czerwca 2000 r. (w sprawie C-98/98, Commissioners of Customs and Excise a Midland Bank plc) TSUE nie miał wątpliwości, że artykuł 2 Pierwszej Dyrektywy i artykuł 17 ust. 2, 3 i 5 Szóstej Dyrektywy w sprawie harmonizacji ustawodawstw Państw Członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych należy interpretować w taki sposób, aby warunkiem odliczenia przez podatnika VAT oraz podstawą do ustalenia zakresu tego prawa było zasadniczo istnienie bezpośredniego związku pomiędzy daną transakcją nabycia, a daną transakcją (lub transakcjami) sprzedaży, uprawniającymi do dokonania odliczenia. Ponadto, w wyroku z 13 marca 2008 r. w sprawie C-437/06 Securenta, Trybunał przesądził, że w sytuacji, gdy podatnik wykonuje działalność gospodarczą i działalność niemającą charakteru gospodarczego, prawo do odliczenia z tytułu ewentualnych wydatków jest dopuszczalne jedynie w zakresie, w jakim wydatki te można przyporządkować działalności gospodarczej podatnika.

Z informacji przedstawionych we wniosku wynika, że są Państwo czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Przedmiotem Państwa podstawowej działalności gospodarczej jest działalność w zakresie produkcji elektrycznego sprzętu oświetleniowego. Nie ograniczają się Państwo jedynie do produkcji i rozwijają Państwo swoją działalność oferując również audyt, doradztwo oraz montaż w zakresie instalacji elektrycznych. W Państwa ofercie znajduje się również sprzedaż oraz montaż fotowoltaiki oraz systemów inteligentnego sterowania oświetleniem. Aktualnie udziałowcami Państwa Spółki są osoby fizyczne, a także zamknięty fundusz inwestycyjny. Fundusz inwestycyjny, a także jeden z udziałowców będących osobą fizyczną poinformowali Państwa, iż rozważają sprzedaż udziałów Spółki.

Łącznie posiadają oni 50% wartości kapitału zakładowego w Państwa Spółce. Nie ulega zatem wątpliwości, że z Państwa punktu widzenia oraz Udziałowców nie jest to zdarzenie, które pozostanie bez wpływu na funkcjonowanie Spółki oraz jej dalszy rozwój. Objęcie w Spółce udziałów o wskazanej wartości pozwala posiąść realny wpływ na jej zarządzanie. Nie sposób zatem uznać, że dla Spółki i jej pozostałych Udziałowców jest obojętnym kto posiada te udziały. Zarząd Państwa Spółki obawia się, że w związku powyższym inwestycje w obszarze rozwoju działalności gospodarczej Spółki mogą zostać ograniczone. Z tego względu zadecydowali Państwo o rozpoczęciu poszukiwania nowego inwestora bądź inwestorów, którzy nie tylko zastąpią dotychczasowych Udziałowców, ale także potencjalnie będą mogli przyczynić się do jej dalszego rozwoju. Potencjalny sukces w tej materii pozwoli Państwa Spółce nie tylko utrzymać jej obecną pozycje na rynku, ale może przyczynić się także do zwiększenia jej konkurencyjności oraz rozszerzenia prowadzonej działalności.

Zgodnie z utrwaloną na rynku praktyką, Spółka będzie miała możliwość pozyskać inwestora, jeśli potwierdzi swoją dobrą kondycję finansową, prawną, podatkową i techniczną, przez przedstawienie rzetelnych i pochodzących z niezależnego źródła informacji o swojej sytuacji finansowej, prawnej, podatkowej, technicznej, przy czym dla potencjalnych inwestorów informacje te będą wiarygodne, jeśli będą pochodziły z niezależnych źródeł, tj. od profesjonalnych niezależnych doradców zewnętrznych.

Biorąc pod uwagę powyższe Spółka, za zgodą i przy udziale aktualnych Udziałowców, zawarła umowę z Domem Maklerskim, zlecając wsparcie działań w zakresie pozyskania nowego inwestora zainteresowanego nabyciem udziałów Spółki należących do jej obecnych udziałowców, którzy zakomunikowali chęć ich zbycia. Państwo i Doradca nie są podmiotami powiązanymi w rozumieniu ustaw podatkowych. Umowa zakłada przeprowadzenie wstępnego badania due diligence Państwa Spółki, który umożliwi zapoznanie się Doradcy ze stanem Spółki w zakresie koniecznym dla prawidłowego wykonania zlecenia. W wyniku wskazanego badania również sama Spółką będzie miała możliwość poznać ocenę swojego przedsiębiorstwa, wydaną przez niezależny podmiot z zewnątrz. Na skutek tego Państwa Spółka będzie mogła poznać swoje mocne oraz słabe strony, co potencjalnie może przyczynić się do jej lepszego funkcjonowania, a także może przełożyć się również na większe dochody, które będzie osiągać w przyszłości.Co istotne, zlecenie nie stanowi gwarancji realizacji Transakcji.

Zakres zleconych przez Państwa prac przedstawia się następująco:

- koordynacja i nadzór nad Transakcją, we współpracy ze Spółką i doradcą prawnym, zgodnie z przyjętą praktyką rynkową oraz wytycznymi Spółki;

- przygotowanie listy potencjalnych inwestorów